2015年一级建造师项目管理预习:施工合同分析的任

一、合同分析的含义

合同分析是从合同执行的角度去分析、补充和解释合同的具体内容和要求，将合同目标和合同规定落实到合同实施的具体问题和具体时间上，用以指导具体工作，使合同能符合日常工程管理的需要，使工程按合同要求实施，为合同执行和控制确定依据。

二、合同分析的目的和作用

(一)合同分析的必要性

由于以下诸多因素的存在，承包人在签订合同后、履行和实施合同前有必要进行合同分析：

(1)许多合同条文采用法律用语，往往不够直观明了，不容易理解，通过补充和解释，可以使之简单、明确、清晰;

(2)同一个工程中的不同合同形成一个复杂的体系，十几份、几十份甚至上百份合同之间有十分复杂的关系;

(3)合同事件和工程活动的具体要求(如工期、质量、费用等)，合同各方的责任关系，事件和活动之间的逻辑关系等极为复杂;

(4)许多工程小组，项目管理职能人员所涉及的活动和问题不是合同文件的全部，而仅为合同的部分内容，全面理解合同对合同的实施将会产生重大影响;

(5)在合同中依然存在问题和风险，包括合同审查时已经发现的风险和还可能隐藏着的尚未发现的风险;

(6)合同中的任务需要分解和落实;

(7)在合同实施过程中，合同双方会有许多争执，在分析时就可以预测预防。

(二)合同分析的作用

合同分析的目的和作用体现在以下几个方面。

1.分析合同中的漏洞，解释有争议的内容

在合同起草和谈判过程中，双方都会力争完善，但仍然难免会有所疏漏，通过合同分析，找出漏洞，可以作为履行合同的依据。

在合同执行过程中，合同双方有时也会发生争议，往往是由于对合同条款的理解不一致所造成的，通过分析，就合同条文达成一致理解，从而解决争议。在遇到索赔事件后，合同分析也可以为索赔提供理由和根据。

2.分析合同风险，制定风险对策

不同的工程合同，其风险的来源和风险量的大小都不同，要根据合同进行分析，并采取相应的对策。

3.合同任务分解、落实

在实际工程中，合同任务需要分解落实到具体的工程小组或部门、人员，要将合同中的任务进行分解，将合同中与各部分任务相对应的具体要求明确，然后落实到具体的工程小组或部门、人员身上，以便于实施与检查。

三、建设工程施工合同分析的内容

合同分析，在不同的时期，为了不同的目的，有不同的内容，通常有以下几个方面。

(一)合同的法律基础

即合同签订和实施的法律背景。通过分析，承包人了解适用于合同的法律的基本情况(范围、特点等)，用以指导整个合同实施和索赔工作。对合同中明示的法律应重点分析。

(二)承包人的主要任务

(1)承包人的总任务，即合同标的。承包人在设计、采购、制作、试验、运输、土建施工、安装、验收、试生产、缺陷责任期维修等方面的主要责任，施工现场的管理，给业主的管理人员提供生活和工作条件等责任。

(2)工作范围。它通常由合同中的工程量清单、图纸、工程说明、技术规范所定义。工程范围的界限应很清楚，否则会影响工程变更和索赔，特别对固定总价合同。

在合同实施中，如果工程师指令的工程变更属于合同规定的工程范围，则承包人必须无条件执行;如果工程变更超过承包人应承担的风险范围，则可向业主提出工程变更的补偿要求。

(3)关于工程变更的规定。在合同实施过程中，变更程序非常重要，通常要作工程变更工作流程图，并交付相关的职能人员。

工程变更的补偿范围，通常以合同金额一定的百分比表示。通常这个百分比越大，承包人的风险越大.

工程变更的索赔有效期，由合同具体规定，一般为2 8天，也有1 4天的。一般这个时间越短，对承包人管理水平的要求越高，对承包人越不利。

(三)发包人的责任

这里主要分析发包人(业主)的合作责任。其责任通常有如下几方面：

(1)业主雇用工程师并委托其在授权范围内履行业主的部分合同责任;

(2)业主和工程师有责任对平行的各承包人和供应商之间的责任界限作出划分，对这方面的争执作出裁决，对他们的工作进行协调，并承担管理和协调失误造成的损失;

(3)及时作出承包人履行合同所必需的决策，如下达指令、履行各种批准手续、作出认可、答复请示，完成各种检查和验收手续等;

(4)提供施工条件，如及时提供设计资料、图纸、施工场地、道路等;

(5)按合同规定及时支付工程款，及时接收已完工程等。

(四)合同价格

对合同的价格，应重点分析以下几个方面：

(1)合同所采用的计价方法及合同价格所包括的范围;

(2)工程量计量程序，工程款结算(包括进度付款、竣工结算、最终结算)方法和程序;

(3)合同价格的调整，即费用索赔的条件、价格调整方法，计价依据，索赔有效期规定;

(4)拖欠工程款的合同责任。

(五)施工工期

在实际工程中，工期拖延极为常见和频繁，而且对合同实施和索赔的影响很大，所以要特别重视。

(六)违约责任

如果合同一方未遵守合同规定，造成对方损失，应受到相应的合同处罚。通常分析：

(1)承包人不能按合同规定工期完成工程的违约金或承担业主损失的条款;

(2)由于管理上的疏忽造成对方人员和财产损失的赔偿条款;

(3)由于预谋或故意行为造成对方损失的处罚和赔偿条款等;

(4)由于承包人不履行或不能正确地履行合同责任，或出现严重违约时的处理规定;

(5)由于业主不履行或不能正确地履行合同责任，或出现严重违约时的处理规定，特别是对业主不及时支付工程款的处理规定。

(七)验收、移交和保修

验收包括许多内容，如材料和机械设备的现场验收，隐蔽工程验收，单项工程验收，全部工程竣工验收等。

在合同分析中，应对重要的验收要求、时间、程序以及验收所带来的法律后果作说明。

竣工验收合格即办理移交。移交作为一个重要的合同事件，同时又是一个重要的法律概念。它表示：

(1)业主认可并接收工程，承包人工程施工任务的完结;

(2)工程所有权的转让;

(3)承包人工程照管责任的结束和业主工程照管责任的开始;

(4)保修责任的开始;

(5)合同规定的工程款支付条款有效。

(八)索赔程序和争执的解决

它决定着索赔的解决方法。这里要分析：

(1)索赔的程序;

(2)争议的解决方式和程序;

(3)仲裁条款，包括仲裁所依据的法律、仲裁地点、方式和程序、仲裁结果的约束力等。